Opções De Estoque Auditoria

Como - Clique neste link para Adicionar esta página aos seus favoritos Compartilhar - Clique neste link para compartilhar esta página por meio de e-mail ou mídias sociais Imprimir - Clique neste link para Imprimir esta página Transferências de opções de estoque compensatório para pessoas relacionadas Guia de técnicas de auditoria (02-2005 ) Nota: Este guia está atualizado até a data de publicação. Uma vez que as mudanças podem ter ocorrido após a data de publicação que afetariam a precisão deste documento, nenhuma garantia é feita sobre a precisão técnica após a data de publicação. As transações aqui descritas são designadas como transações listadas de acordo com o Aviso 2003-47, 2003-2 C. B. 132. O aviso conclui que (1) a transferência ou venda das opções de compra de ações não é uma venda de comprimento de armas para fins de Tesouro. Reg. 1.83-7, e (2) o recebimento da nota ou outra obrigação de pagamento diferido da pessoa relacionada resulta no reconhecimento imediato do resultado. O resultado é que a receita de compensação será reconhecida pelo indivíduo no momento da transferência ou venda, com o potencial de obter mais renda de compensação no momento do exercício da opção de compra de ações pela parceria limitada familiar, confiança familiar ou outra pessoa relacionada. Além do Aviso 2003-47, regulamentos temporários sob I. R.C. 83 emitidos em simultâneo com o aviso prevêem que, em vigor a partir de 2 de julho de 2003, a venda ou outra disposição de uma opção para uma pessoa relacionada não constituirá uma transação de comprimento de armas para fins do Tesouro. Reg. 1.83-7. Os regulamentos também fornecem uma definição de uma pessoa relacionada que inclui várias entidades familiares. Os regulamentos finais foram emitidos em 10 de agosto de 2004, adotando o idioma das regulamentações temporárias sem alteração. Os regulamentos finais aplicam-se apenas às transferências em ou após 2 de julho de 2003. Geralmente, as opções de compra de ações são concedidas a indivíduos em blocos de ações com um preço de exercício especificado, por exemplo, 10 por ação. O indivíduo tem um período de tempo especificado para exercer a opção de estoque. Quando o indivíduo deseja exercer as opções, eles notificam a empresa e completam a papelada para afetar o exercício. Assumindo um valor justo de mercado do estoque no momento do exercício de 50, o indivíduo reportaria receita no exercício de 40 (50 menos o preço de exercício pago). Este 40, muitas vezes chamado de spread, é renda abaixo de 83 (a) e é relatado nos indivíduos Formulário W-2. O empregador tem direito a uma dedução correspondente naquela época, de acordo com o item 83 (h). A renda está sujeita a impostos sobre o emprego no exercício de exercício. Tratamento semelhante aplica-se ao estoque restrito, que é um estoque que não é totalmente adquirido. Geralmente, o estoque restrito é incluído na renda como as coletes de ações. A aquisição do estoque geralmente ocorre em um cronograma graduado. No entanto, para as transações descritas no Aviso 2003-47, o acordo é estabelecido de forma a evitar o relatório de receita no exercício das opções ou a aquisição do estoque restrito. A principal questão é se um indivíduo pode transferir ou vender opções compensatórias para uma entidade relacionada, como uma parceria limitada familiar e receber em troca, da parceria, uma obrigação não garantida, não negociável e não garantida, exigindo que o preço da compra seja pago Em um pagamento de balão de 15 a 30 anos e adiar a remuneração e os salários até o pagamento da obrigação ser feita. A transação envolve três partes: um indivíduo que possui opções de ações não estatutárias a empresa que concedeu as opções de compra de ações e uma entidade relacionada, como uma parceria limitada familiar. A entidade relacionada pretende comprar as opções de compra de ações a partir do indivíduo, fornecendo ao indivíduo uma obrigação de pagamento de balão de longo prazo não garantida e não garantida igual ao valor justo de mercado das opções de ações, tipicamente determinado através de um relatório de avaliação fornecido pelo promotor. A entidade relacionada pode então exercer as opções, mas não paga qualquer dinheiro para o indivíduo (exceto talvez juros sobre a obrigação) até que o pagamento do balão venha devido. O acordo tenta estabelecer que a finalidade da parceria é agregar e diversificar ativos. Muitas vezes, o indivíduo retém a grande maioria da propriedade da parceria (até 99 participação em parceria limitada), e pode ser parceiro geral. Os outros parceiros geralmente incluem membros da família dos indivíduos e podem incluir uma confiança familiar. Geralmente, a pessoa relacionada é capitalizada finamente pela contribuição inicial dos indivíduos de suas participações em ações pessoais. Esta transação normalmente envolve a transferência ou venda de opções de ações para uma pessoa relacionada. No entanto, as variações podem incluir a transferência de ações restritas em vez das opções de compra de ações ou podem incluir uma combinação de opções de ações e ações restritas. Outras pessoas relacionadas podem incluir uma corporação de responsabilidade limitada ou um indivíduo estrangeiro ou uma confiança doméstica. Normalmente, a pessoa que transfere o estoque é um funcionário. No entanto, os indivíduos incluíram diretores não-funcionários. O indivíduo transfere as opções de ações ou ações restritas para a pessoa relacionada em troca de uma obrigação de pagamento diferido. A obrigação de pagamento diferido pode incluir uma nota promissória, contrato ou anuidade. As partes na obrigação de pagamento diferido são a pessoa relacionada e o indivíduo. A obrigação de pagamento diferido é tipicamente estruturada como uma obrigação insegura e não negociável de 15 a 30 anos, com um pagamento de balão principal devido no final do prazo. Normalmente, a obrigação exige o pagamento de juros periódicos ao longo do prazo da obrigação que é levada ao rendimento pelo indivíduo e será reportada no Formulário 1040 no ano em que os juros são pagos. Os instrumentos mais comuns utilizados nesta transação são notas promissórias e contratos contratuais ou de venda. Anualidades também são utilizadas, mas geralmente em conjunto com uma confiança estrangeira e uma empresa estrangeira como a pessoa relacionada. Uma avaliação Black-Scholes ou metodologia similar é preparada pelo promotor para determinar o valor justo de mercado das opções de compra de ações na transferência. Normalmente, o valor justo de mercado das opções determinadas pela valoração é igual ao spread da opção (a diferença entre o valor justo de mercado da opção de compra em exercício menos o preço de exercício). O montante principal declarado da obrigação é geralmente o mesmo valor que o valor justo de mercado das opções de ações determinadas pela avaliação e pelo spread da opção. Em alguns arranjos, esses valores podem ser diferentes. Na transação típica, a transferência da opção de estoque, o exercício da opção ocorre dentro de um curto período de tempo. Normalmente, esse período de tempo é de 1 semana ou pode ocorrer no mesmo dia. Muitas vezes, a opção de exercício e a venda do estoque adquirido ocorrem dentro de alguns meses da transferência original da opção de compra de ações. Quando as opções de ações não vendidas ou o estoque restrito são utilizados, a venda do estoque pela pessoa relacionada pode ser adiada por um longo período de tempo até as opções ou coleções de ações restritas. O ganho ou perda de capital pode ser aplicado à pessoa relacionada para a venda subseqüente de ações, após o exercício de opções ou a aquisição de ações restritas pela pessoa relacionada. Em algumas transações, a empresa reclamou uma dedução no exercício de transferência de opções de ações ou ações restritas, e em outras transações não foi reivindicada nenhuma dedução. Como parte do acordo, muitas corporações concordam em renunciar à dedução até que os pagamentos sejam feitos com a obrigação de compensação nos termos da transação. No momento da transferência ou venda das opções de compra de ações, um Formulário W-2 não é emitido para o indivíduo e a renda não é reportada no Formulário 1040 dos indivíduos. Além disso, os impostos sobre o emprego não são retidos pelo empregador. Para os diretores não empregados, o Formulário 1099 não é emitido para denunciar a renda ao indivíduo na transferência ou exercício. No que diz respeito ao relatório de informações para a pessoa relacionada, o formulário 1099 foi freqüentemente emitido pela corporação para a pessoa relacionada para denunciar a transferência ou a venda. As taxas são pagas aos promotores da transação e foram deduzidas pela parte que pagou as taxas ou incluídas na base da pessoa relacionada para a venda de ações. Em alguns casos, todas as partes na transação pagaram e deduziram ou incluíram nas taxas de base do promotor, incluindo a corporação, pessoas relacionadas e indivíduos. uma. Formulário 1040: Asserção de receita bruta ao funcionário quando a opção de compra de ações é trocada pela nota ou outra obrigação de pagamento diferido, em vez de reconhecer a receita e os salários brutos na data em que a obrigação é paga. Além disso, a afirmação de receita bruta adicional ao funcionário quando a parceria limitada familiar exerce a opção de compra de ações na medida em que o valor justo de mercado das ações na data do exercício exceda (1) o preço de exercício mais (2) o valor incluído na O rendimento dos administradores de acionistas devido ao recebimento da nota ou outra obrigação de pagamento diferido. B. Formulário 1120: O cronograma da dedução corporativa deve ser comparado à inclusão de renda pelo funcionário do acionista. Geralmente, isso exigirá a inclusão real de renda pelo funcionário do acionista, ou relatório correto do montante no Formulário W-2 fornecido ao funcionário do acionista. Veja IRC 83 (h). Além disso, 162 (m) podem afetar a limitação de dedução. C. Formulário 1065: O ganho ou perda de capital para a pessoa ou parceria familiar relacionada pode ser aplicado após a venda subsequente de ações. D. Formulário 941: Os impostos sobre o emprego aplicam-se ao rendimento dos indivíduos no ano em que as opções de compra de ações são transferidas e para qualquer ano subsequente, quando exercido. Na maioria dos casos, os impostos sobre o emprego serão principalmente o imposto do Medicare, uma vez que a renda dos indivíduos está sendo endereçada no Formulário 1040 e a maioria dos indivíduos excedeu a base salarial FICA. E. O custo do promotor ou da taxa legal de um profissional qualificado não pode ser incorrido no curso de qualquer comércio ou negócio e, portanto, não pode ser uma dedução permitida nos Formulários 1120, 1065 ou 1040. Veja IRC 162 e Treas. Reg. 1.162-1 (a). Da mesma forma, as taxas podem não ser uma dedução permitida para a parceria familiar. Veja IRC 212. f. Penalidades, incluindo a penalidade relacionada com a precisão nos termos do IRC 6662, a penalidade do preparador de devolução em 6694, a penalidade do promotor sob 6700, a pena de auxílio e incitamento em 6701 e a penalidade de evasão fiscal em 7201 pode ser imposta. G. A parceria limitada da família pode não ser uma parceria de boa-fé ou pode ser sujeita a recaracterização sob o Tesouro. Reg. 1.701-2. Como faço para Encontrar esta Revisão de Emissão Formulário 10-K, Relatório Anual da SEC, incluindo os itens 10, 11 e 12, para identificar executivos da SEC 16b e Conselho de Administração e para identificar planos de remuneração de executivos. A informação nestas seções pode ser encaminhada para um Formulário 14A, Declaração de Proxy Definitiva. Esses formulários podem revelar opções de ações ou ações restritas transferidas ou detidas por acionistas, diretores e Conselho de Administração em parcerias familiares ou em fideicomissos familiares. A divulgação geralmente está na forma de uma nota de rodapé localizada abaixo da tabela que informa as participações em ações desses indivíduos. O Formulário 4 da SEC, Demonstração das Alterações na Propriedade Beneficiária, exigido para ser arquivado por certos executivos, também pode denunciar a transferência de opções de ações ou ações restritas para uma pessoa relacionada em notas de rodapé ou podem indicar a propriedade indireta da pessoa relacionada. O Formulário 4 pode estar disponível on-line em sec. gov sob os registros da empresa ou sob o arquivamento individual dos funcionários do acionista. Se o Formulário 4 não estiver disponível on-line, ele deve ser solicitado da empresa. Os formulários SEC 10K, 14A e 4 podem estar localizados no site, utilizando as seguintes técnicas. Na página inicial, selecione Buscar documentos da empresa. Em seguida, selecione CIK Lookup e digite o nome da empresa ou para pessoas do sobrenome do indivíduo e comece a pesquisar. A partir da lista fornecida, determine a entidade ou indivíduo apropriado e copie o Código CIK. Volte 2 telas e selecione Companhias amp Outros Arquivadores. Entre na CIK para que a empresa localize todos os documentos da SEC da empresa. Para indivíduos, insira o Código CIK para localizar o Formulário 4. Os contratos de emprego ou consultoria podem descrever a transação. O contrato de trabalho também pode ser assinado pela parceria limitada da família ou confiança como uma parte no acordo. O Conselho de Administração e o Comitê de Remuneração também podem refletir atividades relacionadas à transação. Revise o Conselho de Administração e os comitês do Comitê de Remuneração para identificar atividades relacionadas a planos de remuneração de executivos, ações e opções de ações. Os registros de folha de pagamento corporativa podem refletir o pagamento feito à pessoa relacionada em vez do indivíduo. Quando aplicável, revise acordos de fusão e aquisição que possam incluir provisões relativas ao tratamento das opções de compra de ações para os administradores de acionistas e o Conselho de Administração. O Formulário 1065, Anexo D, do formulário de retorno da parceria, deve relatar a alienação das opções exercidas ou a venda de ações restritas após a transferência da empresa. Qualquer ganho ou perda de capital também deve ser relatado. No entanto, o Cronograma D pode não refletir adequadamente os detalhes da disposição, ou pode apenas refletir o efeito líquido da transferência ou venda em vez dos detalhes do preço de venda e custo ou outra base. O balanço do Schedule L também pode relatar a obrigação de pagamento diferido como um grande passivo para a parceria familiar e pode reportar as opções de ações como ativos. O Cronograma M-1 pode refletir uma despesa de compensação para o funcionário do acionista, que é dedutível para impostos, mas não para fins de livros, que resulta das diferenças no valor de mercado justo da ação menos o preço da opção na data do exercício. Se a transação não for reportada no Anexo M-1, a dedução pode ter sido tomada pelo empregador em contas salariais. Página Último Comentário ou Atualizado: 09-Jan-2017 Contabilidade Audit: Somando Tudo Acima Nós gostamos de conversas reais. Você está pronto para conversar Contate-nos 17 de julho de 2012 7 de outubro de 2016 A remuneração de ações para funcionários e outros fornecedores de bens ou serviços pode assumir muitas formas, incluindo os subsídios de opções de ações, os prêmios de ações restritas e não restritas, pagamentos em dinheiro com base em O preço da ação da empresa e os planos de participação em ações dos empregados, entre muitos outros. O único atributo comum das muitas formas variáveis ​​de compensação de ações é o fato de que a entidade envolvida nesses tipos de transações deve reconhecer uma despesa de compensação associada à remuneração de ações fornecida ao empregado. Este blog vai se concentrar em prêmios de opções de ações, no entanto, pode haver semelhanças com outras formas de compensação baseada em ações. Conceder opções de ações são uma ótima maneira de atrair e reter os melhores talentos, recompensar os funcionários por serviços no início da vida de uma empresa com potencial de crescimento e fornecer uma forma de compensação aos funcionários sem qualquer saída de caixa inicial para a Companhia. No entanto, vi vários casos em que as empresas concederam opções de ações para funcionários e outros, mas desconheciam totalmente os requisitos contábeis para as opções e, portanto, não reconheceram nenhum custo de remuneração relacionado à concessão de opções de compra de ações. Sem ficar atolado nos detalhes, as empresas devem reconhecer o custo de compensação das opções de compra de ações durante o período de serviço relacionado, com base no valor justo da data de outorga das opções. Além disso, as Normas de Contabilidade indicam que o valor justo de uma opção de compra de ações deve ser estimado usando uma técnica de avaliação ou modelo de preço de opção que considere várias variáveis, uma das quais é o preço atual dos estoques subjacentes. Uma vez que existem muitas empresas que não são negociadas publicamente emitindo opções de compra de ações, há uma falta de preço de estoque prontamente disponível para usar no cálculo do valor justo das opções de compra de ações. Consequentemente, essas empresas devem determinar o valor atual (ou seja, o valor justo, e não o valor contábil) do estoque da empresa através de um relatório de avaliação formal ou outra abordagem de avaliação aceitável. Além dos requisitos contábeis, a concessão de opções de compra de ações também poderia ter um efeito de imposto de renda para o destinatário e poderia criar impostos ou outras penalidades para a empresa se não informar certas informações sobre a outorga de opção de estoque para o destinatário. Além disso, a empresa desejará certificar-se de que essas opções de ações estão estruturadas de forma a cumprir quaisquer outros regulamentos. Em resumo, há muito mais para a concessão de opções de estoque do que muitas empresas estão cientes. Se você já concedeu opções de ações ou está planejando conceder opções de compra de ações no futuro próximo, traga isso à atenção de seu contador, consultor fiscal e advogado para garantir que as opções sejam projetadas e documentadas adequadamente, as etapas apropriadas são Tomadas para determinar o valor justo atual do estoque da empresa, e são contabilizadas corretamente. Jonathan Poppel, CPA Quer mais Leia estes próximos: Temos o prazer de anunciar que David M. Czarnecki e Stanley F. Chalvire foram considerados membros. MBBP dá boas-vindas a novos advogados 8 de dezembro de 2016 MBBP ganha o melhor ranking de empresas de advocacia em direito tributário e firma de direito de capital de risco recebe classificação de nível 1 para área metropolitana de Boston em direito tributário e litígio fiscal 29 de novembro de 2016 Alerta de direitos autorais: Sistema eletrônico de direitos autorais novo Sistema de registro Agentes designados sob o DMCA 2 de fevereiro de 2017 A A A Venture Capital Financing: Uma revisão de 2016 e A Forward para 2017 22 de setembro de 2016 Modelos de financiamento na Biotech - Life Sciences Series - Painel 3 MBBPs afiliação com a LawExchange International oferece aos nossos clientes acesso Para conselheiros locais em 29 países ao redor do mundo. Avaliação de ações ordinárias e preços de opções por empresas privadas 10 anos de avaliação de acordo com 409A Foi a prática de longa data das empresas privadas e seus consultores jurídicos e contábeis determinar o valor justo de mercado de suas ações ordinárias para fins de fixação de preços de exercício de opções estimando vagamente Um desconto apropriado do preço das ações preferenciais recentemente emitidas com base no estágio de desenvolvimento da empresa. Esta prática, previamente aceita pelo Internal Revenue Service (o ldquoIRSrdquo ou o ldquoServicerdquo) e a Securities and Exchange Commission (SEC), foi terminada abruptamente pela diretriz inicial do Código Interno da Receita 409A 1 emitida pelo IRS em 2005. Em contraste Para a prática anterior, os regulamentos da Seção 409A (cuja versão final foi emitida pelo IRS em 2007) continham diretrizes detalhadas para determinar o valor justo de mercado das ações ordinárias de uma empresa privada, exigindo uma aplicação razoável de um método razoável de avaliação. , Incluindo alguns métodos de avaliação presumivelmente razoáveis ​​ou Safe Harbors. Essas regras remodelaram as práticas de avaliação de ações ordinárias da empresa privada e de preços de opções. Este artigo primeiro descreve brevemente as práticas comuns de avaliação de ações da pré-seção 409A com o método de desconto apropriado. Em seguida, descreve as regras de avaliação que foram estabelecidas pela orientação da Seção 409A emitida pelo IRS, incluindo o Safe Harbors. Em seguida, descreve as reações das empresas privadas de diferentes tamanhos e estágios de maturidade, observamos o que as gerências, seus conselhos e seus conselheiros estão realmente fazendo no chão. Finalmente, descreve as melhores práticas que vimos evoluir até agora. Observe que este artigo não se destina a cobrir todos os problemas na seção 409A. O único foco deste artigo é o efeito da Seção 409A sobre a avaliação das ações ordinárias de empresas privadas para fins de fixação de preços de exercício da opção de compra de ações não qualificadas (ldquoNQOrdquo), de modo que tais opções estão isentas da aplicação da Seção 409A, e Por razões que explicamos abaixo, ndash também para fins de fixação dos preços de exercício das opções de estoque de incentivo (ISOs), embora os ISOs não estejam sujeitos à Seção 409A. Há uma série de questões importantes relacionadas ao efeito da Seção 409A em termos de opção e na compensação diferida não qualificada de forma mais geral que estão além do escopo deste artigo. 2 Introdução Foram quase 10 anos desde a promulgação da Seção 409A do Código da Receita Federal (o ldquoCoderdquo). Esta é uma atualização de um artigo que escrevemos em 2008, um ano após o final da seção 409A regulamentos foram emitidos pelo IRS. Neste artigo, abordamos, como fizemos anteriormente, a aplicação da Seção 409A à avaliação das ações ordinárias de empresas privadas para estabelecer preços de exercício de concessões compensatórias de ISOs e NQOs para funcionários 3 e atualizamos o melhor Práticas que observamos, agora na última década, na avaliação de estoque e no preço de opções. Para apreciar o significado da Seção 409A, é importante entender o tratamento tributário das opções de ações não qualificadas antes e depois da adoção da Seção 409A. Antes da promulgação da Seção 409A, um optativo que recebeu um NQO por serviços não era tributável no momento da concessão. 4 Em vez disso, o optativo era tributável no spread entre o preço de exercício e o valor justo de mercado das ações subjacentes no momento do exercício da opção. A seção 409A alterou o tratamento de imposto de renda de opções de ações não qualificadas. De acordo com a Seção 409A, um optativo que recebe um NQO em troca de serviços pode estar sujeito à tributação de renda imediata no ldquospreadrdquo entre o preço de exercício e o valor justo de mercado no final do ano em que a opção de compra não qualificada é cobrada (e em Anos subsequentes antes do exercício na medida em que o valor das ações subjacentes aumentou) e uma penalidade de 20 impostos acrescida de juros. Uma empresa que concede um NQO também pode ter conseqüências fiscais adversas se não restituir adequadamente os impostos sobre o rendimento e pagar a sua quota de impostos sobre o emprego. Felizmente, um NQO concedido com um preço de exercício que não é inferior ao valor justo de mercado do estoque subjacente na data da concessão está isento da Seção 409A e suas conseqüências fiscais potencialmente adversas. 5 Embora os ISOs não estejam sujeitos à Seção 409A, se uma opção que se destinava a ser um ISO seja posteriormente determinada a não se qualificar como um ISO (por qualquer uma das várias razões que estão além do escopo deste artigo, mas importante, incluindo ser Concedido com um preço de exercício inferior ao valor justo de mercado das ações ordinárias subjacentes), será tratado como um NQO a partir da data da concessão. De acordo com as regras aplicáveis ​​às ISOs, se uma opção não for um ISO apenas porque o preço de exercício era inferior ao valor justo de mercado do estoque subjacente à data da concessão, geralmente a opção é tratada como um ISO se a empresa Tentou de boa fé definir o preço do exercício a um valor justo de mercado. 6 Existe o risco de uma empresa que não seguir os princípios de avaliação estabelecidos na Seção 409A pode considerar que não tentou de boa fé determinar o valor justo de mercado, pelo que as opções não seriam tratadas como ISO e seriam Sujeito a todas as consequências da Seção 409A para NQOs com um preço de exercício inferior ao valor justo de mercado. Assim, a definição dos preços de exercício ISO ao valor justo de mercado usando os princípios de avaliação da Seção 409A também se tornou uma boa prática. Como a Wersquove assessora clientes nos últimos 10 anos, estabelecer um valor de mercado justo suportável é extremamente importante no ambiente da Seção 409A. Como os preços de exercícios para opções de ações comuns foram estabelecidos antes da seção 409A Até a emissão de orientação do IRS em relação à Seção 409A, a prática de empresas privadas privada de estabelecer o preço de exercício das opções de ações de incentivo (ISOs) para suas ações ordinárias 7 Era simples, fácil e substancialmente livre de preocupações de que o IRS teria muito a dizer sobre isso. 8 Para as empresas em fase de arranque, o preço de exercício da ISO poderia ser ajustado confortavelmente ao preço que os fundadores pagavam pelas suas ações ordinárias e, muitas vezes, o objetivo era obter a oportunidade de capital de vantagem nas mãos dos principais funcionários cedo, tão barato quanto possível. Após investimentos subsequentes, o preço de exercício foi ajustado ao preço de qualquer ação ordinária que foi vendida para investidores ou com desconto do preço da última rodada de ações preferenciais vendidas aos investidores. Por uma questão de ilustração, uma empresa com uma equipe de gerenciamento capaz e completa, produtos lançados, receita e uma C Round fechada pode ter usado um desconto de 50%. Era tudo muito não científico. Raramente, uma empresa comprou uma avaliação independente para fins de preços de opções e, enquanto os auditores da empresa foram consultados e suas opiniões carregavam peso, embora não necessariamente, sem algum problema de armadura, a conversa entre eles, a administração e o conselho eram tipicamente bastante breves. As Regras de Avaliação de acordo com a Seção 409A 9 A orientação do IRS referente à Seção 409A estabeleceu um ambiente dramaticamente diferente no qual as empresas privadas e seus conselhos devem operar na determinação da avaliação de suas ações ordinárias e na determinação do preço de exercício de suas opções. A regra geral. A orientação da seção 409A estabelece a regra (que chamaremos a Regra Geral) de que o valor justo de mercado do estoque a partir de uma data de avaliação é o valor determinado pela aplicação razoável de um método de avaliação razoável com base em todos os fatos e circunstâncias. Um método de avaliação é razoavelmente aplicado se levar em conta todo o material de informação disponível para o valor da corporação e é aplicado de forma consistente. Um método de avaliação é um método de avaliação razoável se considerar fatores que incluem, conforme aplicável: o valor dos ativos tangíveis e intangíveis da empresa, o valor presente dos fluxos de caixa futuros antecipados da empresa, o valor de mercado de ações ou participação acionária em Empresas similares que se envolvem em negócios semelhantes, transações recentes de transações que envolvem a venda ou transferência de tais ações ou participações, controle de prêmios ou descontos por falta de comercialização, seja o método de avaliação usado para outros fins que tenham um efeito econômico material na Empresa, seus acionistas ou seus credores. A regra geral prevê que o uso de uma avaliação não é razoável se (i) não refletir a informação disponível após a data do cálculo que pode afetar materialmente o valor (por exemplo, concluir um financiamento em uma valorização mais elevada, realização de um marco significativo como Como conclusão do desenvolvimento de um produto chave ou emissão de uma patente-chave, ou encerramento de um contrato significativo) ou (ii) o valor foi calculado em relação a uma data superior a 12 meses anterior à data em que está sendo usado. Um uso consistente da empresa de um método de avaliação para determinar o valor de suas ações ou ativos para outros fins suporta a razoabilidade de um método de avaliação para fins da Seção 409A. Se uma empresa usa a Regra Geral para avaliar suas ações, o IRS pode desafiar com sucesso o valor justo de mercado simplesmente mostrando que o método de avaliação ou a sua aplicação não era razoável. O fardo de provar que o método era razoável e razoavelmente aplicado reside na empresa. Os métodos de avaliação do porto seguro. Um método de avaliação será considerado presumivelmente razoável se vier dentro de um dos três métodos de avaliação Safe Harbor especificamente descritos na orientação da Seção 409A. Em contraste com um valor estabelecido de acordo com a Regra Geral, o IRS só pode desafiar com sucesso o valor justo de mercado estabelecido pelo uso de um porto seguro, provando que o método de avaliação ou a sua aplicação era grosseiramente irracional. Os Portos Seguros incluem: Avaliação por Avaliação Independente. Uma avaliação feita por um avaliador independente qualificado (que chamaremos o Método de Avaliação Independente) será presumivelmente razoável se a data de avaliação não for superior a 12 meses antes da data da outorga da opção. Avaliação errada razoável da boa fé de um arranque. Uma avaliação do estoque de uma empresa privada que não possui comércio ou negócios relevantes que tenha conduzido por 10 anos ou mais, se feito razoavelmente e de boa fé e evidenciado por um relatório escrito (que chamaremos o Método de Inicialização) , Será presumido razoável se os seguintes requisitos forem satisfeitos: a avaliação leva em consideração os fatores de avaliação especificados na Regra Geral e os eventos subsequentes à avaliação que podem tornar a avaliação anterior inaplicável são levados em consideração. A avaliação é realizada por uma pessoa com conhecimento, experiência, educação ou treinamento significativo na realização de avaliações similares. A experiência significativa geralmente significa pelo menos cinco anos de experiência relevante em avaliação ou avaliação de negócios, contabilidade financeira, banca de investimento, private equity, empréstimos garantidos ou outra experiência comparável na linha de negócios ou indústria em que a empresa opera. O estoque que está sendo avaliado não está sujeito a qualquer direito de colocação ou chamada, além do direito de preferência da empresa ou direito de recomprar o estoque de um empregado (ou outro provedor de serviços) no recebimento de uma oferta de compra por um terceiro não relacionado Ou cessação de serviço. A empresa não antecipa razoavelmente, a partir do momento em que a avaliação é aplicada, que a empresa sofrerá uma mudança no evento de controle dentro dos 90 dias após a concessão ou faça uma oferta pública de valores mobiliários no prazo de 180 dias após a concessão. Avaliação baseada em fórmulas. Outro porto seguro (que chamaremos o Método da Fórmula) está disponível para empresas que usam uma fórmula baseada no valor contábil, um múltiplo razoável de ganhos ou uma combinação razoável dos dois para definir os preços de exercício da opção. O Método da Fórmula não estará disponível a menos que (a) o estoque adquirido esteja sujeito a uma restrição permanente de transferência que exija que o titular venda ou transfira o estoque de volta para a empresa e (b) a fórmula é usada de forma consistente pela empresa para Essa (ou qualquer similar) classe de ações para todas as transferências (tanto compensatórias como não compensatórias) para a empresa ou qualquer pessoa que possua mais de 10% do total do poder de voto combinado de todas as classes de ações da empresa, além de uma Venda de comprimento de armas de substancialmente todo o estoque em circulação da empresa. Práticas de Avaliação de Escolhas para Empresas No ambiente de avaliação da Seção 409A, as empresas podem decidir tomar um dos três cursos de ação: Siga as Práticas pré-409A. Uma empresa poderia escolher seguir as práticas de avaliação pré-409A. Se, no entanto, os preços de exercício da opção forem posteriormente contestados pelo IRS, a empresa terá que satisfazer o fardo de provar que seu método de avaliação de estoque era razoável e foi razoavelmente aplicado, conforme exigido pela Regra Geral. O ponto de referência para essa prova será as regras, os fatores e os procedimentos da orientação da Seção 409A e, se as práticas de preços das opções existentes da empresa não se referirem e seguindo essas regras, fatores e procedimentos, quase certamente irá falhar nesse fardo e adversidade As consequências fiscais da Seção 409A resultarão. Exercício de Avaliação Interna Seguindo a Regra Geral da Seção 409A. Uma empresa poderia optar por realizar uma avaliação de estoque interna seguindo a Regra Geral. Se os preços de exercício da opção resultante forem mais tarde desafiados pelo IRS, a empresa novamente terá que satisfazer o fardo de provar que seu método de avaliação de ações foi razoável e foi razoavelmente aplicado. Agora, no entanto, porque a empresa pode mostrar que sua avaliação seguiu a orientação da Seção 409A, é razoável pensar que suas chances de satisfazer este fardo são significativamente melhores, embora não haja garantia de que isso vença. Siga um dos métodos Safe Harbor. Uma empresa que deseja minimizar seu risco pode usar um dos três Portos Seguros que se presumirão resultar em uma avaliação razoável. Para desafiar o valor determinado sob um porto seguro, o IRS deve mostrar que o método de avaliação ou a sua aplicação foi grosseiramente irracional. Soluções práticas e melhores práticas Quando escrevemos o primeiro rascunho deste artigo em 2008, sugerimos que os padrões de avaliação entre as empresas privadas caíam em um continuum sem demarcações acentuadas desde o estágio inicial, até o início da pré-expectativa De evento de liquidez, para pós-expectativa de evento de liquidez. Desde então, ficou claro em nossa prática que a demarcação é entre aqueles que têm capital suficiente para obter uma Avaliação Independente e aqueles que não. Start-Up Stage Companies. Na fase inicial de uma empresa que funda o momento em que começa a ter ativos e operações significativos, muitos dos conhecidos fatores de avaliação estabelecidos na orientação do IRS podem ser difíceis ou impossíveis de aplicar. Uma empresa geralmente envia ações para acionistas fundadores, não opções. Até que uma empresa comece a conceder opções a vários funcionários, a seção 409A será menos preocupante. 10 Mesmo depois que as bolsas de opções significativas começam, verificamos que as empresas equilibram os custos potencialmente significativos em dólares e outros para obter uma proteção definitiva contra o incumprimento da Seção 409A contra as circunstâncias financeiras freqüentemente rigorosas das empresas em fase de start-up. Nos primeiros dias da Seção 409A, o custo das avaliações por empresas de avaliação profissional variou de cerca de 10.000 a 50.000 ou mais, dependendo da idade, receita, complexidade, número de locais, propriedade intelectual e outros fatores que controlam a extensão da investigação Necessário para determinar o valor de uma empresa. Agora, uma série de empresas de avaliação estabelecidas e novas estão competindo especificamente para o negócio de avaliação da Seção 409A com base no preço, muitos deles oferecendo taxas iniciais tão baixas quanto 5.000 e algumas até tão baixas quanto 3.000. Algumas empresas de avaliação ainda oferecem um pacote onde as avaliações trimestrais subsequentes são cotadas com desconto quando realizadas como atualização de uma avaliação anual. Mesmo que o custo do Método de Avaliação Independente seja agora muito baixo, muitas empresas em fase de start-up estão relutantes em realizar o Método de Avaliação Independente devido à necessidade de preservar o capital para as operações. O uso do método de fórmula também não é atraente devido às condições restritivas em seu uso e, para inicializações em estágio inicial, o Método da fórmula pode não estar disponível porque não tem valor contábil nem ganhos. O uso do método de inicialização também geralmente não está disponível devido à falta de pessoal interno com o experiente qualitativo significativo para realizar a avaliação. A recomendação geral não é diferente para as empresas em fase de arranque do que para as empresas em qualquer fase de desenvolvimento: opte pela máxima certeza de que podem razoavelmente pagar e, se necessário, estarão dispostos a correr algum risco se tiverem restrições de caixa. Uma vez que os serviços de avaliação com preços razoáveis ​​adaptados especificamente às necessidades criadas pela Seção 409A agora estão sendo oferecidos no mercado, mesmo algumas empresas em fase inicial podem considerar que o custo de uma avaliação independente é justificado pelos benefícios oferecidos. Se o arranque não puder pagar o Método de Avaliação Independente e o Método da Fórmula é demasiado restritivo ou inadequado, as opções restantes incluem o Método de Inicialização e o Método Geral. Em ambos os casos, as empresas que pretendem confiar nesses métodos precisarão se concentrar em seus procedimentos e processos de avaliação para garantir a conformidade. O desenvolvimento de melhores práticas inclui o seguinte: a empresa deve identificar uma pessoa (por exemplo, um diretor ou um membro da administração) que tenha conhecimento, experiência, educação ou treinamento significativo na realização de avaliações similares, se essa pessoa existir dentro da empresa para tomar Vantagem do método Start-Up. Se essa pessoa não estiver disponível, a empresa deve identificar uma pessoa que tenha as habilidades mais relevantes para realizar a avaliação e considerar se pode ser viável aumentar as qualificações desse indivíduo com educação ou treinamento adicional. O conselho de administração da empresa, com a contribuição da pessoa identificada para realizar a avaliação (o ldquoInternal Appraiserrdquo), deve determinar os fatores relevantes para sua avaliação, dada a empresa e o estágio de desenvolvimento, incluindo, pelo menos, os fatores de avaliação especificados no Regra geral. O avaliador interno da empresa deve preparar, ou direcionar e controlar a elaboração de um relatório escrito que determine a avaliação das ações ordinárias da empresa. O relatório deve indicar as qualificações do avaliador, deve discutir todos os fatores de avaliação (mesmo que simplesmente observar um fator é irrelevante e por que), e deve chegar a uma conclusão definitiva (uma variedade de valor é inútil) quanto à justa Valor de mercado e fornecer uma discussão sobre como os fatores de avaliação foram ponderados e por quê. O procedimento de avaliação da empresa descrito acima deve ser realizado em cooperação e consulta com sua empresa de contabilidade, a fim de garantir que a empresa não determine uma avaliação que os contadores se recusarão a apoiar nas demonstrações financeiras. O conselho de administração da compania deve revisar e adotar expressamente o relatório escrito final e a avaliação estabelecida nele, e deve se referir expressamente à avaliação estabelecida pelo relatório em relação a concessões de opções de compra de ações. Se as opções adicionais forem concedidas posteriormente, o conselho deve determinar expressamente que os fatores de avaliação e os fatos invocados na elaboração do relatório escrito não foram modificados de forma significativa. Se houve alterações materiais, ou se mais de 12 meses se passaram desde a data do relatório, o relatório deve ser atualizado e adotado de novo. Empresas privadas de nível intermediário. Uma vez que uma empresa está além da fase de inicialização, mas ainda não antecipa razoavelmente um evento de liquidez, seu conselho de diretores terá que aplicar seu julgamento em consulta com os advogados e contadores jurídicos da empresa para determinar se deve obter uma avaliação independente. Não há um teste de linha brilhante para quando uma empresa deve fazê-lo, mas em muitos casos, a empresa alcançará esse estágio quando for necessário o primeiro investimento significativo de investidores externos. Uma rodada de anjos poderia ser suficientemente significativa para desencadear essa preocupação. Os conselhos que ganham diretores externos verdadeiramente independentes como resultado da transação de investimento terão maior probabilidade de concluir que uma avaliação independente é aconselhável. Na verdade, os investidores de capital de risco normalmente exigem que as empresas que investem para obter uma avaliação externa. A recomendação geral para as empresas nesta fase intermediária de crescimento é novamente a mesma: optar pela máxima certeza de que eles podem razoavelmente pagar e, se necessário, estar disposto a arriscar-se se eles estiverem com restrições de caixa. As empresas que começaram a gerar receitas significativas ou que completaram um financiamento significativo serão mais capazes de suportar o custo do Método de Avaliação Independente e estarão mais preocupados com a possível responsabilidade para a empresa e para os opçãoes se sua avaliação for posteriormente determinada a Tem sido muito baixo. Uma vez que os serviços de avaliação a preços razoáveis, especificamente adaptados às necessidades criadas pela Seção 409A, estão sendo oferecidos no mercado, é provável que as empresas de estágio intermediário determinem que o custo é justificado pelos benefícios oferecidos. As empresas que prevêem um evento de liquidez em seu futuro são mais propensas a usar, se não uma grande empresa de contabilidade, uma das empresas regionais maiores e relativamente sofisticadas, a fim de assegurar que seus assuntos contábeis e financeiros estejam em ordem para um IPO ou aquisição. Muitas dessas empresas exigem que seus clientes obtenham avaliações independentes de suas ações para fins de concessão de opções e wersquove ouviu relatórios de empresas de contabilidade que se recusam a assumir novas contas de auditoria, a menos que a empresa concorda em fazê-lo, especialmente à luz da opção de despesa Regras do FAS 123R. Uma prática comum que se desenvolveu na implementação do Método de Avaliação Independente é fazer uma avaliação inicial realizada (ou avaliações anuais), e então ter essa avaliação atualizada trimestralmente (ou talvez semi-anualmente, dependendo das circunstâncias da empresa) e planejar Subsídios de opção para ocorrer logo após uma atualização. A única ressalva é que se, como é o caso de muitas empresas de tecnologia, uma empresa tenha experimentado um evento de mudança de valor desde a avaliação mais recente, a empresa deve ter certeza de aconselhar seu avaliador de tais eventos para ter certeza de que a A avaliação incorpora todas as informações relevantes. Se uma empresa nesta fase, após uma análise cuidadosa, determina que o Método de Avaliação Independente não é viável, a próxima melhor opção é aplicar o Método de Inicialização se todos os requisitos para confiar neste método forem atendidos ou, se o Start - Up Method não está disponível, aplique a Regra Geral. Em ambos os casos, a empresa deve consultar seus escritórios de contabilidade e advocacia para determinar uma metodologia razoável de avaliação para a empresa com base em seus fatos e circunstâncias e, no mínimo, realizar a avaliação conforme descrito acima para as Empresas de Estágio Start-Up. Empresas privadas de fase posterior. As empresas que se anteciparam ou razoavelmente devem antecipar a divulgação pública dentro de 180 dias ou serem adquiridas dentro de 90 dias, ou que tenham uma linha de negócios que tenha continuado durante pelo menos 10 anos, não possam confiar no Método de Inicialização e, enquanto essas empresas Pode confiar na Regra Geral, muitos devem, e devem, depender predominantemente do Método de Avaliação Independente. As empresas que contemplam um IPO serão obrigadas - inicialmente por seus auditores e mais tarde pelas regras da SEC - para estabelecer o valor de suas ações para fins de contabilidade financeira usando o Método de Avaliação Independente. As empresas que planejam ser adquiridas serão informadas de que os potenciais compradores estarão preocupados com o cumprimento da Seção 409A e exigirão evidências de preços de opções defendíveis, geralmente o Método de Avaliação Independente, como parte de sua diligência. Outras observações Finalmente, para os subsídios da NQO, as empresas que não podem tirar proveito de um porto seguro e que determinam a dependência da regra geral deixam mais riscos do que a empresa e os participantes estão dispostos a assumir também pode considerar limitar a exposição da seção 409A fazendo as opções Em conformidade com (em vez de isentos de) a Seção 409A. Um NQO pode ser ldquo409A-compliantrdquo se o seu exercício estiver limitado a eventos permitidos de acordo com a orientação da Seção 409A (por exemplo, após (ou no primeiro a ocorrer) uma mudança de controle, separação do serviço, morte, incapacidade e ou um certo tempo Ou cronograma, conforme definido na orientação da Seção 409A). No entanto, enquanto muitos opcionais cujas opções não são restritas dessa maneira, de fato, não exercem suas opções até que tais eventos ocorram, aplicando essas restrições pode, de maneira sutil, alterar o negócio econômico ou a percepção de opção dele, e assim pode ter um efeito Incentivando os prestadores de serviços. Considerar a aplicação de tais restrições tanto da perspectiva fiscal como comercial é imperativo. Sinta-se à vontade para entrar em contato com qualquer membro de nossos grupos de práticas fiscais ou corporativas para obter assistência e conselhos ao considerar as escolhas de sua empresa de práticas de avaliação de acordo com a Seção 409A. Enquanto não somos competentes para realizar avaliações de negócios, nós aconselhamos muitos clientes nesses assuntos. Notas de rodapé. 1. A lei tributária que regula os planos de remuneração diferidos não qualificados, incluindo opções de ações não qualificadas, que foi promulgada em 22 de outubro de 2004 e entrou em vigor em 1º de janeiro de 2005. 2. Essas questões são abordadas com mais detalhes em outros Alertas Fiscais da MBBP. 3. A menos que exista uma isenção, a Seção 409A cobre todos os provedores de ldquoservice, e não apenas ldquoemployeesrdquo. Para os propósitos deste artigo, usamos o termo ldquoemployeerdquo para indicar um dicionario de ldquoservice provider como esse termo é definido na Seção 409A. 4. Este tratamento aplicou desde que a opção não tenha um valuerdquo de mercado justo ldquoreadivelmente determinável conforme definido na Seção 83 do Código e regulamentos relacionados ao Tesouro. 5. Para estar isento da Seção 409A, uma opção de compra de ações não qualificada também não deve conter um direito adicional, além do direito de receber dinheiro ou ações na data do exercício, o que permitiria que a remuneração fosse adiada para além da data de exercício e A opção deve ser emitida em relação ao stockdquo do destinatário do ldquoservice conforme definido nos regulamentos finais. 6. Consulte a seção 422 (c) (1). 7. Somente ISO. Até a Seção 409A, não havia exigência de que os NQOs fossem cotados pelo valor justo de mercado. 8. A SEC não era uma preocupação, a menos que a empresa provavelmente apresentasse seu IPO em menos de um ano ou mais, dando origem a preocupações de contabilidade de ações baratas que poderiam exigir uma atualização das demonstrações financeiras da empresa. Isso não mudou como resultado da Seção 409A, embora tenha havido mudanças recentemente nas metodologias de avaliação que a SEC sanciona, o que parece apontar para uma convergência substancial em metodologias de avaliação para todos os fins. 9. O IRS emitiu uma orientação que adotou padrões de avaliação diferentes, dependendo se as opções foram concedidas antes de 1º de janeiro de 2005, em ou após 1º de janeiro de 2005, mas antes de 17 de abril de 2007 ou em 17 de abril de 2007. Opções concedidas antes de janeiro 1 de 2005 são tratados como concedidos a um preço de exercício não inferior ao valor justo de mercado se a empresa tentasse de boa fé fixar o preço de exercício não inferior ao valor justo de mercado das ações na data da concessão. Para as opções concedidas em 2005, 2006 e até 17 de abril de 2007 (data efetiva do regulamento final da Seção 409A), a orientação do IRS prevê expressamente que, quando uma empresa pode demonstrar que o preço de exercício se destina a ser não inferior ao mercado justo Valor da ação na data da concessão e que o valor da ação foi determinado usando métodos de avaliação razoáveis, então essa avaliação atenderá aos requisitos da Seção 409A. A empresa também pode contar com a Regra Geral ou os Portos Seguros. As opções concedidas com início em e após 17 de abril de 2007 devem cumprir a Regra Geral ou os Portos Seguros. 10. Embora a Seção 409A não se aplique tecnicamente a concessões de ações definitivas, é necessário tomar cuidado ao estabelecer o valor das bolsas de ações emitidas próximas à concessão de opções. Por exemplo, uma concessão de estoque com um valor relatado para fins fiscais de 0,10 compartilhamento pode ser questionada quando uma concessão subsequente de NQOs com um preço de exercício justo de mercado de 0.15 compartilhamento estabelecido usando um método de avaliação da Seção 409A é feita em tempo fechado. Compartilhe esta página